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  • 2020-12-19 13:21
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关于第21条,第21条规定了申请行为保全需要提交什么证据,人点要明确主张商业秘密的具体内容,二是证明商业秘密采取相应的保密措施。什么叫相应的保密措施,征求意见稿有详细的规定。但对于什么样的情况下是明确所主张的商业秘密具体内容,这个证明到什么程度容易引发争议。我个人认为这一点规定是对应对应现有的行为保全司法解释第7条,行为保全中需要考量“申请人的请求是否具有事实基础和法律依据,包括请求保护的知识产权效力是否稳定”。在具体的实践中,商业秘密案件中的人在需要证明拥有技术秘密方面有很重的举证责任,常见的案件都是被告一次性拿走了原告大量技术材料,原告还要进一步总结秘密点,往往还需要做非公知性鉴定来证明自己的技术稳定,这是非常耗费时间的,也不可能在短时间内完全举证。是否可以再进一步明确这一条规定的商业秘密的保护范围,比如图纸、原代码、工艺流程等就满足了相关要件。

客观法秩序对诉判同一的要求。如前所述,不同的衔接方式对应着诉判关系的不同运作,诉判差异更多是基于主观法的充分保障,但是,世界主要法治的事诉判关系基本都经历了从保障主观法到构建客观法秩序的转变历程,其中重要的动因就是司法效率与资源成本的优化配置。稳定的客观法秩序可以大幅降低司法成本,将重要的资源配置在不认罪案件中。认罪与否就成为一道重要的制度分水岭。在英美法系的对抗制诉讼模式中,选择审前有罪答辩的被告人通常会对法官的审判权产生约束,即不经过罪与非罪的审理而直接进入量程序。被告人实际上放弃了程序中主观法的程序保障,来换取实体上的量减扣。这个选择过程对诉判关系产生着影响。在意大利,法律并不要求法庭审查证据或核实那些看起来证据确凿的案件。在瑞士,法庭并没有主动审查证据的义务。的法律并未规定法庭有明确义务去审查辩诉交易案件中的证据。但是对证据的审查义务是从法庭对辩诉交易条件是否满足的核实义务中逻辑性地推出。在很少的案例当中,至少在某些情况下,基于推进程序进行的目的,法律要求法庭整理并审查案卷当中没有的证据。而在职权诉讼模式中,即便被告人认罪而作出有罪答辩,也不能约束法官的审判权,法官仍然有权力对事实进行审查。在德国,就算认罪协议已经达成,法庭也有义务去整理那些与案件某些方面有关,并且有助于其作出决定的证据。宁波合同违约律师。

行为保全。接下来我想探讨一下民事诉讼中行为保全的问题。首先看第20条。从人的角度来看,第20条有突出的进步意义。我们都知道行为保全需要以情况紧急为前提条件,现有的关于商业秘密案件中“情况紧急”的规定是2018年颁布、2019年实施的关于行为保全司法解释,对于情况紧急的情形的表述只有一点,即申请人的商业秘密即将被非法披露。第20条把适用的条件做了拓宽,申请人试图或者已经披露的,满足条件的情况下,可以考虑采取保全措施。第20条引发我的思考,因为第二款又规定了“前款情况属于民事诉讼法情况紧急的,应该予以裁定”,这里面可能会有立法层面上语言的冲突。款中试图或已经披露已经属于情况紧急了,而不需要再做第二款的规定,否则会出现一些问题,是不是对款的行为还要进行进一步的限缩。

民法意义上的民交叉。民法学者关注的是在民交叉案件中民事行为的效力问题,例如在合同纠纷中涉及犯罪行为的,民事纠纷如何解决?民法学者提出了以下问题:(1)合同一方当事人涉嫌犯罪是否必然影响合同有效性?(2)借款人取是否影响贷款合同和合同效力?(3)企业高管以单位名义贷款构成诈罪是否免除单位民事责任?(4)同业拆借构成犯罪是否影响金融机构民事责任承担?(5)民间借贷涉嫌非法吸收公众存款罪是否影响其效力?(6)法定代表人私刻公章贷,所签合同是否应认定为无效?(7)法定代表人涉嫌合同诈罪是否影响单位所签合同效力?(8)银行内部工作人员犯罪的,是否免除银行民事责任?(9)银行负责人高息揽存构成犯罪是否免除银行民事责任?从这些问题可以看出,对于民交叉案件,民法学者更为注重的是:在民交叉案件中行为人构成犯罪的情况下,相应的民事行为是否仍然有效。宁波合同违约律师。

民间借贷纠纷中涉及民交叉时总的审理思路如何把握?民间借贷纠纷审判实务中,常常因借款人的借款行为涉及或涉嫌事犯罪,导致案件审理中出现民交叉问题,由此又引申出已受理的民间借贷纠纷是否应当移送的问题。审理此类案件的难点问题在于如何界定借款人借款行为的性质,是借款人与出借人之间的民事意思自治行为还是借款人的事违法犯罪行为,只有首先界定了行为人行为的性质,才能确定纠纷属于民间借贷案件审理范围,还是涉嫌诈、非法集资、非法吸收公众存款等事案件审理范围,进而明确已受理的民间借贷纠纷是否应当移送。正确界定行为人行为的性质,可以达到既不放纵扰乱金融秩序、损害民众利益的违法犯罪行为,又依法保护正当的民间行为,维护正常的民间交易。

对立案材料的处理。公安、检察院、通过对立案材料审查后,分别针对不同情况作出立案或者不立案的决定。这是立案程序的后结果。事诉讼法第86条规定,、检察院、公安对立案材料审查后,认为有犯罪事实需要追究事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究事责任的时候,不予立案。根据这一规定,对立案材料的处理,包括立案决定和不立案决定两种形式。

检察官所主导的,更多体现在对客观法秩序的建构上,以及对认罪认罚从宽制度遵循诉判同一的推进上。正如一些受访检察官所言,认罪认罚从宽制度事实上将庭审上可能出现的潜在冲突前移至了审查起诉阶段,认罪认罚从宽制度并未让检察官的工作量减小。这也正体现了我国事诉讼三之间的配合与制约。同时也应当看到,诉判关系是由在推动程序简化而予以设计的程序性权力分配机制所决定。不同的程序设计决定了控辩审三方在其中的重要作用,也引发了其中的不同诉判关系。实际上,控辩审三方关系才是真正的权力制衡关系。而我国由于事司法本身的辩护体系尚不健全,在这样的前提下讨论诉判关系,容易将一个三方关系简化为双方的对向关系。诉判关系的权力分配并没有太大的问题,因此终的落脚点就应当共同维护一种公正体系,从而弥补辩护权缺失的不利影响。宁波合同违约律师。

区分事诉讼法上的和解与事实上的和解,“各尽其用”。对于事诉讼法上的和解,其实质是通过立法方式将司法实务中早已存在“事和解”正式予以确认。因此,适用时必须要遵守《事诉讼法》第288、289、290条的规定,“依法从宽处理”。由于事诉讼法对和解案件范围的严格限制,实践中大量事实上的和解案件并没有纳入诉法上的和解范畴,对于这类案件,当事人同样具有和解的需求,并对促进被告人悔过认罪、赔偿从宽、化解矛盾依然有积极作用,对这类案件的被告人可以考虑认罪认罚制度以及“酌情从轻”处理。

二审:(一)上诉提交材料上诉人应当在一审裁判文书规定的上诉期内,向原审院递交上诉状,并按对方当事人人数提交副本,同时提供,委托律师的应提交《授权委托书》。(二)上诉和申诉期。被告人、自诉人和他们的法定代理人,不服地方各级审的判决(收到判决10日内)裁定(收到裁定书5日内),有权用书状或者口头向上一级上诉。被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。被害人及其法定代理人不服审的判决的,自收到判决书后五日以内,有权请求检察院提出抗诉。检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。

新增加的第六十六条应该引起被害人的高度重视。该条主要讲述的是电子证据收集,从被害人的角度来讲,如果有电子证据证明犯罪嫌疑人的犯罪行为,切忌人为对电子证据破坏,造成电子证据污染,无法作为证据使用。修改后的条文百六十九条、一百七十条、一百七十一条、一百七十四条,主要是对公安受理事案件的规定,并新增内容。"对接受过程录音录像"、向扭送人、报案人、控告人、举报人出具回执等内容,并将原来的初查程序变更为调查核实程序,较之原有的法条规定的更加细致,但笔者认为,新的条文依然难以从根本上解决"受案难"的问题,特别是针对重大、疑难、复杂的经济犯罪案件,以及经济犯罪和经济纠纷相互交织的案件,实践中公安在受理时仍会非常谨慎。

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