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从诈罪的犯罪构成角度分析,我们不难看出,诈罪与民事欺诈在某些方面存在着共性:例如,客观行为均可以表现为某种“”,从而使对方陷入错误认识,主观心理状态都是故意,即希望通过欺的方式达到其个人目的,行为的结果都会使对方造成一定的损失。但两者的区别也较为明显,主要有以下几点:行为人主观态度上的不同。诈罪以非法占有为目的,犯罪自始就不打算付出任何代价或做出任何劳务就取得对方信任从而占有对方财物,民事欺诈行为一般是用夸大事实或虚构部分事实的办法,通过“创造”履行能力而诱使对方陷入认识错误并与其进行民事行为,行为人通过履行约定的民事行为,以达到谋取一定利益的目的,形象地说,诈罪是“钱”,民事欺诈是“赚钱”。
上述两个《通知》虽然于2013年废止,但1998年《*高**关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》(简称《经济纠纷涉及经济犯罪规定》)对此问题作了更加统领和细致的规定,该《经济纠纷涉及经济犯罪规定》之后也被称为“民刑交叉规定”[2],此后“先刑后民”的做法一直延续至今,适用范围也藉由定义模糊的“经济犯罪”概念下而逐渐扩大,似乎成为了所有*民事交叉案件的适用规则,甚至也有人将其“原则化”为“先刑后民原则”,加上有的司法*不顾实际情况机械适用,已经使得此类问题引发关注甚至争议。宁波市婚姻财产请律师。
综上,对于民交叉案件的受理问题,从现有立法到高的对审判实践具有指导意义的纪要,均坚持的是“不属同一事实的应当分别审理、属于同一事实的不予受理”的基本思路。对于民交叉案件的程序处理,传统观点为先后民,这与我国重轻民的法律文化历史有关。然而,多年的审判实践表明,这种不区分情形简单化处理民交叉案件的诉讼模式,明显不利于对受害人利益的保护。或者事案件的侦查期限过长导致受害人长期不能提起民事诉讼;或者一方当事人为了转移财产、逃避责任而通过事手段干预民事案件,使得已经受理的民事案件不能按正常程序及时审结。针对先后民的种种弊端,学者和实务部门反思之余,提出了民并行的诉讼理念。陈兴良教授认为,民竞合情形下,民难以区分时,应当先民后;在民各不影响的情况下,可以边边民、民并举。九民会纪要第129条规定,除法定情形下不予受理民商事案件外,亦要防止通过事手段干预民商事审判,搞地方保护,影响营商环境。2020年1月1日,公布的《优化营商环境条例》开始施行。该条例第六条规定:鼓励、支持、引导非公有制经济发展,激发非公有制经济活力和创造力。民交叉案件分别审理原则,在当前通过立法强调优化营商环境的背景下,尤其有必要坚持。
单位签订民事合同但不涉嫌犯罪,犯罪嫌疑人为自然人的,宜“民并行”,分开审理。【试拟的条文】以单位名义签订民事合同,犯罪嫌疑人是自然人,符合以下情形之一的,应当认定为单位实施的民事法律行为,由单位承担民事责任,民事案件分开审理,不得不予受理、驳回起诉或中止诉讼:单位加盖了公章并且公章真实,或者加盖的不是备案公章但系单位刻制、使用或者明示、默许其分支机构、工作人员刻制、使用的;合同虽未加盖单位公章或者公章系,但合同签订人员已获单位明确授权的;符合《民法总则》第170条规定的职务代理的;符合表见代理情形的;符合第(一)(二)(三)(四)项任一情形且合同约定款项汇入单位指定的账户的;没有签订书面合同,口头约定的款项在双方当事人之间从单位账户汇入或者汇出的,但能证明属于不当得利的除外;其他可依法认定为单位行为的情形。宁波市婚姻财产请律师。
单位签订民事合同并涉嫌犯罪,应认定属于同一事实,宜“先后民”,不可并行。【试拟的条文】单位签订民事合同并涉嫌犯罪,应作为事案件处理,通过事追赃、退赔以弥补被害人的损失,对民事案件不予受理,已经受理的驳回起诉,将案件移交事案件侦查或者检察处理。事案件审结后,所追赃款赃物退赔后仍不足以完全弥补被害人的损失的,被害人可以提起事附带民事诉讼或者单独的民事诉讼,诉讼时效从退赔的次日开始计算,民事裁判生效后被害人可申请执行该单位的其他财产。生效事裁判认定单位不构成犯罪的,当事人可以提起民事诉讼,应予受理并作出实体裁判。
笔者认为,在认定非法占有为目的时,应避免主观认定和客观推定,应当坚持主客观相一致的原则。既要避免以诈方法的认定替代非法占有目的的认定,又要避免单纯根据损失结果客观归罪,同时也不能仅凭行为人自己的供述,而是应当根据案件具体情况具体分析。对于因经营不善、市场风险等意志以外的原因,造成较大数额的集资款不能返还的,不应当认定为集资诈罪:对于行为人使用诈方法非法集资,具有《关于审理非法集资事案件具体应用法律若干问题的解释》规定情形之一,致使数额较大集资款不能返还或者逃避返还,即使行为人不予供认的,也可以认定为集资诈罪。过往司法实践中,由于前两个司法规范性文件的规定,审判实践中主要的分歧在于对明知没有归还能力的认定上。故此,《解释》第1项明确规定:集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,可以认定该项规定实际上是对明知没有归还能力的具体化。对于此项规定中的生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,可以将集资规模与生产规模联系起来,通过比例关系进行分析判断更具科学性和包容性。
杨某紧急制动,造成另一名乘客之子杨某某碰撞座位护栏受伤。事后,吴某某赔礼道歉,积极赔偿了其行为造成的损失,取得了杨某某监护人及公交公司的谅解。凯里市一审认为,被告人吴某某明知抢夺正在行驶中的公交车方向盘会导致车辆失控,危及车上乘客人身安全和公共财产安全,仍放任这种结果发生,所幸公交车驾驶员制动及时,没有造成严重后果,其行为已构成以危险方法危害公共安全罪,遂依法判处有期徒一年,缓一年。宁波市婚姻财产请律师。
二审:(一)上诉提交材料上诉人应当在一审裁判文书规定的上诉期内,向原审院递交上诉状,并按对方当事人人数提交副本,同时提供,委托律师的应提交《授权委托书》。(二)上诉和申诉期。被告人、自诉人和他们的法定代理人,不服地方各级审的判决(收到判决10日内)裁定(收到裁定书5日内),有权用书状或者口头向上一级上诉。被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。被害人及其法定代理人不服审的判决的,自收到判决书后五日以内,有权请求检察院提出抗诉。检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内,应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。
简要案情:2016年3月某日19时许,被告人邵某在浙江温州某县过境公路开车经过红绿灯路口时,因汽车刮擦与被害人袁某发生争吵,继而扭打。期间,被告人邵某用拳头击打袁某面部,致使袁某左侧额突线性骨折、左眼脉络膜破裂影响视力(盲目4级),伤势被评定为重伤二级。在审理期间,被害人邵某家属与被害人袁某自愿达成和解协议,并一次性赔偿被害人袁某10万元,取得被害人袁某的谅解。
可能判处管制、拘役或者独立适用附加的;可能判处有期徒以上罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;患有严重、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。从规定可以看出,其范围涵盖了除可能无期徒、死外的所有犯罪,而“不致发生社会危险性”又是几乎任何一个案件都可以套用的。
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