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第二,民事侵权与事犯罪的逻辑关系。在民法中,民事侵权导致的民事责任就是侵权责任,侵权责任是指行为人因其过错侵害他人财产、人身,依法应当承担的责任,以及没有过错,在造成损害以后,依法应当承担的责任。民事侵权责任的范围是十分宽泛的,既包括过错责任又包括无过错责任。现代法采用责任,因此与无过错的侵权责任之间没有关联性。过错的侵权责任则与事犯罪之间具有一定的重合性。例如我国《法》分则第4章规定的侵犯公民人身罪和第5章规定的侵犯财产罪,就与民事侵权中的人身侵权和财产侵权之间具有重合性。就人身侵权与侵犯人身罪的关系而言,例如杀人行为,同时触犯民法关于保护人身的法律规范和法关于故意杀人罪的法律规范,具有重合性。根据事优先原则,应当认定为犯罪,伤害行为也是如此。而侮辱行为和诽谤行为,则根据情节轻重。如果情节较轻,则可以作为侵犯名誉权的民事违法行为提起民事诉讼,要求侵权人承担民事责任。如果情节较重,则可以提起事自诉,要求侵权人承担事责任。一般来说,人身侵权和侵犯人身的事犯罪行为之间界限还是清楚的,不会发生混淆,因此不需要专门进行讨论。需要讨论的是财产侵权与侵犯财产犯罪之间的关系。
考察行为人对承担违约责任的态度。在一般情况下,行为人如果有履行合同的诚意,发现自己违约或者对方提出违约时,尽管从自身利益出发可能提出种种辩解,以减轻自身责任。但是一般仍然会采取直接面对的态度,在推无可推的情况下会承担违约责任。考察行为人未履行合同的原因。行为人未履行合同的原因一般有主客观两个方面,我国《民法通则》规定,合同双方均享有合同,承担合同义务。合同一方当事人一方面享受了合同,另一方面却不愿意承担合同义务,那么其不履行合同的原因是其主观方面的,也就是说,有明显的非法占有目的;但是相反,如果合同当事人享受合同后,竭尽所能地想要去承担合同义务,但是由于其未能预料或者不能控制的情况发生导致合同终未能履行,那么造成合同不能履行的原因则是客观方面的,在这种情况下,则应该谨慎的分析,一般应当以合同纠纷来处理宁波市婚姻请律师。
问题38:关于和解、赔偿等量情节的几个问题。对和解、赔偿、退赔等量证据的举证质证与审查。实践中,进入审判阶段经常出现和解、退赔、赔偿等情形,对和解、退赔、赔偿的证据,属于酌定量情节的证据,原则上要经过庭审举证质证才能作为量证据。如果庭审后又出现了上述情形,为提高诉讼效率,可以不再针对赔偿等事实开庭审理,但应通知检察公诉部门,并将赔偿、和解等相关证据材料移交,听取公诉部门的意见。检察公诉部门应当进行核实,并及时反馈意见。如果既没有开庭审理,又没有移送材料征求意见,检察应当提出纠正审理违法的意见。
问题27:“恶意型”诈犯罪的数额如何认定?“恶意”的数额应为涉案实际消费数额扣除实际还款数额。实践中,金融机构对规定了利息、滞纳金等,对归还的款项一般先用于支付利息、滞纳金,所以在诈犯罪时不应单纯依据金融机构出具的本金证明材料作为认定犯罪数额的依据。问题28:案件中,部分行为人完成了行为,部分行为人没有完成行为,如何认定犯罪形态,如何定罪量?是指两名以上男子出于共同的奸淫故意,在同一时间段内,先后对同一妇女轮流实施奸淫的行为。各行为人只要实施了的实行行为,就应认定为具有情节,而不以各行为人均完成行为为必要。认定既、未遂时,只要其中一名行为人完成则所有行为人均为既遂,适用的法定量档。对其中未完成行为的,可酌予从轻处罚。宁波市婚姻请律师。
逮捕后侦查期限一般是二个月特殊情况要根据案情计算侦查期限,事实查清后要在二个月内移送检察院审查起诉,检察院要在1.5个月内起诉,案件不证据、事实不清的可以退回侦查二次为限,一次一个月。然后检察院做出起诉或不起诉决定,这期间辩护人可以就案件是否有起诉必要、涉嫌罪名、主犯还是从犯、自首立、向检察官提出意见,争取嫌疑的利益大化。
诉讼法意义上的民交叉。诉讼法学者则主要关注在民交叉案件中,事诉讼与民事诉讼竞合的情况下,究竟是优先选择事诉讼还是民事诉讼的问题。在我国法学界对于民交叉案件,大多数是从这个意义上进行讨论的。在司法实践中,民交叉案件的审理思路一般都偏向于诉讼法的考量。例如,1985年高、高检察院、公安部《关于及时查处在经济纠纷案件中发现的经济犯罪的通知》指出:“各级在审理经济纠纷案件中,如发现有经济犯罪,应按照1979年12月15日高、高检察院、公安部《关于执行事诉讼法规定的案件管辖范围的通知》,将经济犯罪的有关材料分别移送给有管辖权的公安或检察侦查、起诉,公安或检察均应及时予以受理。”该《通知》率先确立了对于民交叉案件审理的事优先的原则,对于此后审理民交叉案件产生了重大影响。此后,1998年高《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》10条规定:“在审理经济纠纷案件中,发现与本案有牵连,但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料,应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安或检察查处,经济纠纷案件继续审理。”该条规定在对基于同一事实的民交叉案件坚持事优先原则的基础上,对于审理非基于同一事实的民交叉案件应当坚持民并立原则。这些司法解释对于民交叉案件的程序选择具有指导意义。
事和解的适用范围:2011年1月,高检察院发布了《关于办理当事人达成和解的轻微事案件的若干意见》,对事和解制度作了详细规定,主要适用的是可能判处三年以下有期徒的轻微事案件。2012年修改后的《事诉讼法》吸收了事和解制度,使它成为一项司法制度。根据《事诉讼法》第288条的规定,事和解的适用范围是:(一)因民间纠纷引起,涉嫌法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒以下罚的;(二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒以下罚的过失犯罪案件。宁波市婚姻请律师。
修改后的第二十二条新增内容。"提请上级公安指定管辖时,应当在有关材料中列明犯罪嫌疑人基本情况、涉嫌罪名、案件基本事实、管辖争议情况、协商情况和指定管辖理由,经公安负责人批准后,层报有权指定管辖的上级公安。"较之原来的条文,增加了提请上级公安指定管辖时应当在材料中列明的内容,并要求公安负责人批准,笔者认为,此举旨在落实责任,对于明明有管辖权的单位,如果一味想往出推活,那么就该想想"管辖争议情况"怎么写?"协商情况"怎么写?"指定管辖理由"又怎么写?更何况还需要负责人签字,新规定的出现,能够在一定程度上约束具有管辖权的公安,大幅度消减应受未受、应立未立的现象。修改后的第二十四条第二款新增内容。"设区的市一级以上公安负责下列犯罪中重大案件的侦查……(六)跨区域犯罪。"笔者个人认为,此条文的修改对于被害人意义并不明显,何为"重大案件",何为"跨区域犯罪",在实践中仍有争论,难以界定。
从诈罪的犯罪构成角度分析,我们不难看出,诈罪与民事欺诈在某些方面存在着共性:例如,客观行为均可以表现为某种“”,从而使对方陷入错误认识,主观心理状态都是故意,即希望通过欺的方式达到其个人目的,行为的结果都会使对方造成一定的损失。但两者的区别也较为明显,主要有以下几点:行为人主观态度上的不同。诈罪以非法占有为目的,犯罪自始就不打算付出任何代价或做出任何劳务就取得对方信任从而占有对方财物,民事欺诈行为一般是用夸大事实或虚构部分事实的办法,通过“创造”履行能力而诱使对方陷入认识错误并与其进行民事行为,行为人通过履行约定的民事行为,以达到谋取一定利益的目的,形象地说,诈罪是“钱”,民事欺诈是“赚钱”。
对于犯罪嫌疑人无罪处理(不起诉)。根据我国《事诉讼法》第290条的规定,犯罪嫌疑人取得被害人谅解,达成和解协议的,对于犯罪情节轻微,不需要判处罚的,检察可以作出不起诉决定。检察不起诉决定的前提是犯罪情节轻微,如何理解“犯罪情节轻微”,我们认为结合事和解适用范围的规定,事和解案件中的“犯罪情节轻微”,指的是基本犯罪,也就是仅仅属于入罪范围的案件,如犯诈罪中,诈数额较大,处三年以下有期徒、拘役或者管制的;故意伤害罪中,故意伤害他人身体,处三年以下有期徒、拘役或者管制的。
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