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  • 2020-12-26 06:06
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公司股东转让股权的行为,在《公司法》上是完全合法的。如果把这种在民事上是合法的行为认定为事犯罪,必然造成各个部门法之间的矛盾和冲突。这里涉及法教义学中的法秩序统一原理。所谓法秩序统一原理,是指各个部门法在合法化事由上具有统一的根据。在一个部门法中合法的行为,不得在另一个部门法中认定为违法。否则,就会造成法秩序内部的逻辑混乱。例如,德国学者指出:“法秩序仅仅承认统一的违法性概念,在各个部门法的领域里所不同的,只是违法行为的法律后果(例如,在民法里的损害赔偿、行政法里的撤销行政行为、国际法里的恢复原状、法里的罚和保安处分)。因此,合法化事由也应当是从整体法秩序中归纳出来的。法秩序的统一性原则是适当的。”在此,德国学者是在讨论合法化事由,也就是正当防卫、紧急避险等违法阻却事由的时候,论及法秩序统一原理的,并从法秩序统一原理中合乎逻辑地引申出超法规的违法阻却事由的概念。所谓超法规的违法阻却事由,是指除正当防卫和紧急避险以外,其他对于符合构成要件行为具有出罪能的事由。也就是说,无论是私法还是公法里的事由,均可以直接运用到法领域。德国学者指出:“由于对合法化事由来源的领域不加限制,所以,若想对能够考虑到的全部合法化事由无一遗漏地加以举例,这无论在法律上还是在理论上均是不可能的。而且,对立法者而言,即使想将所有的合法化事由都通过立法加以规定也是根本不可能的。”在这种情况下,承认超法规的违法阻却事由势所必然。因此,我们必须认识到,入罪须有法律规定,出罪无须法律规定,这是完全符合罪法定原则的。因为罪法定原则是限制入罪,但并不限制出罪。在法秩序统一原理的指引下,处理民关系的时候,要看某一行为在民事上是否合法。如果民事上是合法的,则可以排除犯罪的存在。

笔者认为,在认定非法占有为目的时,应避免主观认定和客观推定,应当坚持主客观相一致的原则。既要避免以诈方法的认定替代非法占有目的的认定,又要避免单纯根据损失结果客观归罪,同时也不能仅凭行为人自己的供述,而是应当根据案件具体情况具体分析。对于因经营不善、市场风险等意志以外的原因,造成较大数额的集资款不能返还的,不应当认定为集资诈罪:对于行为人使用诈方法非法集资,具有《关于审理非法集资事案件具体应用法律若干问题的解释》规定情形之一,致使数额较大集资款不能返还或者逃避返还,即使行为人不予供认的,也可以认定为集资诈罪。过往司法实践中,由于前两个司法规范性文件的规定,审判实践中主要的分歧在于对明知没有归还能力的认定上。故此,《解释》第1项明确规定:集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,可以认定该项规定实际上是对明知没有归还能力的具体化。对于此项规定中的生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,可以将集资规模与生产规模联系起来,通过比例关系进行分析判断更具科学性和包容性。宁波市继承律师网。

根据我国《法》第二百三十四条对故意伤害罪的规定,致他人轻伤的,处三年以下有期徒、拘役或者管制;致他人重伤的,处三年以上十年以下有期徒。本案被害人的伤势系重伤二级,应当适用故意伤害罪中的重伤条款,而原判却适用轻伤条款进行处罚,明显适用法律错误。根据我国《事诉讼法》第二百七十九条对公诉案件中当事人和解的规定,因民间纠纷引起,属《法》分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒以下罚的,可以适用事和解程序,从宽处罚。但鉴于本案是一起致人重伤的故意伤害案件,法定为有期徒三年以上,原案不能适用事和解规定,更不能予以减轻处罚(判处有期徒二年,缓二年)。

商业秘密刑民交叉案件现状。“刑民交叉案件”是指案件性质既涉及*法律关系,又涉及民事法律关系,相互间存在交叉、牵连、影响的案件[1]。司法实践中,刑民交叉问题*早出现并主要集中在经济纠纷和经济犯罪相交叉的案件中,例如1985年颁布的《*高**、*高*检察院、公安部关于及时查处在经济纠纷案件中发现的经济犯罪的通知》以及1987年颁布的《*高**、*高*检察院、公安部关于在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪必须及时移送的通知》,虽然这两个《通知》中均未出现“先刑后民”的表述,但“**在审理经济纠纷中发现经济犯罪应当(全案)移送”的规定,*早确立了此类案件“先刑后民”的做法。宁波市继承律师网。

问题24:生产、销售伪劣产品罪(未遂)中加重处罚的各量档是否均需要达到销售金额的3倍?伪劣产品尚未销售,但货值金额达到法百四十条规定的销售金额3倍(15万)以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。货值金额分别达到20万元以上不满50万元、50万元以上不满200万元、200万元以上的,分别依照法第140条规定的加重处罚的各量档比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

单位签订民事合同并涉嫌犯罪,应认定属于同一事实,宜“先后民”,不可并行。【试拟的条文】单位签订民事合同并涉嫌犯罪,应作为事案件处理,通过事追赃、退赔以弥补被害人的损失,对民事案件不予受理,已经受理的驳回起诉,将案件移交事案件侦查或者检察处理。事案件审结后,所追赃款赃物退赔后仍不足以完全弥补被害人的损失的,被害人可以提起事附带民事诉讼或者单独的民事诉讼,诉讼时效从退赔的次日开始计算,民事裁判生效后被害人可申请执行该单位的其他财产。生效事裁判认定单位不构成犯罪的,当事人可以提起民事诉讼,应予受理并作出实体裁判。

对于这种情形,我们认为要从严掌握,防止滥用从轻情节而降至三年有期徒。如法分则第四章、第五章规定的犯罪案件中,故意杀人罪、罪、抢劫罪、故意伤害罪(致人重伤)等其罚的起档就是三年以上十年以下有期徒,低是三年。对于这些严重侵犯人身或者财产的案件,一般情况下不得适用事和解程序,但如果确有法定从轻情节,并且根据司法实务和审判经验,很有可能判处低三年有期徒的,可以适用和解程序。值得注意的是,依照上述情形适用事和解程序处理案件时,不能将事和解作为其中的一个情节予以考虑,因为作为进行事和解的案件,其本身要符合“可能判处三年有期徒以下罚的”情形,不能将之后可能发生的事和解也纳入其中,否则就会出现逻辑上的自相矛盾。宁波市继承律师网。

对于不是因危险驾驶行为本身带来的危险所导致,仅是醉酒驾车后又实施了其他犯罪,则应数罪并罚。如行为人醉酒驾车后采取驾驶机动车冲撞以外的其他、威胁方法阻碍公安依法检查的,以妨害公务罪和危险驾驶罪数罪并罚;若该阻碍检查的行为致人重伤、或者造成数额较大的财产损失,符合故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪等其他犯罪构成要件的,以处罚较重的规定定罪,并与危险驾驶罪数罪并罚。此外,对“同时构成其他犯罪”中“同时”的理解不宜过于机械。如果行为人酒后驾车的行为既有发生在公共道路上也有在非公共道路上的,但只要行为人醉酒驾车的行为是自然延续、没有出现时间间隔的,就可以认定为“同时”。

报案、控告和举报可以用书面或口头形式提出。事诉讼法第85条第1款规定:报案、控告、举报可以用书面或口头提出。接受口头报案、控告和举报的工作人员,应当写成笔录,经宣读无误后,由报案人、控告人、举报人签名或者盖章。根据这一规定,报案、控告和举报认识片面或错误造成的控告、举报与事实不符,甚至错误;而诬告则是故意捏造事实,证据,目的在于陷害他人。公安司法应当为报案人、控告人、举报人保密,并保障他们及其近亲属的安全。为了鼓励群众积极同犯罪行为做斗争,保障单位和个人行使控告、举报的,事诉讼法第85条第3款规定,公安、检察院或者应当保障报案人、控告人、举报人及其近亲属的安全。即当他们的安全受到威胁时,公安司法应当主动采取保护措施或者被要求而采取相应的保护措施。为了防止事后对报案人、控告人、举报人及其近亲属的打击报复,该款还规定,报案人、控告人、举报人如果不愿公开自己的姓名和报案、控告、举报的行为,应当为他们保密。

如何区分民间借贷和诈?在审理诈犯罪案件中,被告人对行为性质之辩解较为常见,往往辩称自己没有诈故意,与被害人之间系民间借贷。如何从行为人的客观行为等不同角度判断其行为性质是审理此类案件的关键所在。所谓民间借贷纠纷,根据《高关于审理借贷案件的若干意见》,系公民之间、公民与法人之间及公民与其他组织之间的借贷纠纷,主要是借款人不能按期归还而产生的纠纷。民间借贷受民事法律调整,不产生事责任。诈罪,是指以非法占有为目的,采用虚构事实或者隐瞒的欺方法,取数额较大的公私财物的行为。诈罪的行为主体通过虚构事实和隐瞒两种方法,使被害人产生错觉而自愿交出财物。

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