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此外,在二审开庭之前,高正在对2019年《全国民商事审判工作会议纪要》(简称“九民会议纪要”)征求意见,我们于2019年8月下旬对征求意见稿中民交叉部分条文再次向高提交了律师建议。虽然《高关于办理民交叉案件适用法律若干问题的解释》目前仍未,但我们提出的上述建议的部分内容已在“九民会议纪要”第128条款第(2)(3)项中得到了体现。
问题34:对诈犯罪数额及“非法占有目的”如何认定?行为人在事立案前已归还被害人的部分,不认定为诈的数额,起诉时直接以未归还的部分作为诈数额。对诈犯罪非法占有目的的认定,要坚持主客观相统一的原则,既要避免单纯根据未归还的结果认定其具有非法占有目的,也要避免仅凭犯罪嫌疑人取得财物时使用了欺手段认定其具有非法占有目的。要结合犯罪嫌疑人的偿还能力、取得财物的手段和取得财物后的表现等综合判断。对犯罪嫌疑人虽然通过虚假或者欺的手段取得财物,但主要用于正常的生产经营活动,且有积极的归还行为或者为归还积极努力,一般不认为具有非法占有目的。对犯罪嫌疑人通过虚假或者欺的手段取得财物后肆意挥霍或者进行违法犯罪活动,即使具有小额的归还行为,也可认定为具有非法占有目的。宁波哪里可以咨询离婚律师。
构成的关联性。因民间纠纷引起是指犯罪的起因系民间纠纷引发,即犯罪事实与民间纠纷之间有关联,既包括事实关联,也包括动因关联。事实关联侧重于公民之间的身份关联,在我国重人伦情理的背景下,事实关联往往体现在民间纠纷主体之间存在为一般公众所认可的关联性,即民间纠纷基于血缘联系、生活联系、生产联系等的前提下,例如:亲友、邻里、工友等,以这种联系为基础而在当事人双方间发生了与具体事实相联系的关系,例如:甲乙二人系朋友,甲想玩乙手机,乙不许,甲因乙不够朋友与乙吵架,甲情急下打了乙几拳,造成乙轻伤。该行为中,甲于朋友关系,因琐事甲对乙所实施的行为,无直接伤害的目的性,此种纠纷就应属于典型的民间纠纷。如果甲乙二人素不相识,甲觉得乙手机新奇想玩,乙不许,甲怒将乙打伤,甲就是基于寻衅滋事的目的将乙打伤,其不具有民间纠纷所需的关联性,该种伤害行为不属于民间纠纷引起,不应适用事和解。此外,还有一种情况,甲乙二人互不相识,但因在商城同时看上同手机,且该手机只剩一部,二人为争夺该物品而发生口角继而引发甲将乙打成轻伤的后果,虽然事件中甲乙不具有身份上的联系,但是从事法律的动因关联性出发,动因关联性侧重于公民之间虽不存在身份上的联系,但其犯罪的主观动因并非出于事目的而是民事目的,甲伤害乙并非出于报复等目的,而是日常生活中偶发性的民事矛盾引发的民间纠纷,对此种行为,一般可以界定为民间纠纷,适用事和解,但必须严格限定。
先民后。先民后,指在审理民商事纠纷时,发现涉嫌事犯罪,继续审理民事纠纷,事部分待民事部分处理完后再审理。法的谦抑性是主张先民后的基本理论,其价值主张是慎、节约,要求以小的司法资源投入,获得大的社会效益。法的谦抑性主要表现在:对于某种危害社会的行为,只有在运用民事的、行政的法律手段和措施,仍不足以抗制时,才能运用法的方法,亦即通过事立法将其规定为犯罪,处以一定的罚,并进而通过相应的事司法活动加以解决。法和民法保护公民人身和财产的程度不同,法作为保障的后手段,具有补充性。只有严重危害社会的行为,才应当受到法的评价,一般的违法行为,可以通过民事和行政手段予以解决。民交叉案件往往涉及违法行为与犯罪行为的判断,根据法谦抑性原理,能使用民事手段解决的尽量不使用法,这样可以大限度的保障当事人合法权益,防止公权对私权的干预。实践中有一些案件需要在认定民事法律关系的性质后才能更好地处理事部分,主要有以下两类案件:一是与知识产权相关的案件,此类案件要确认是否构成犯罪,必须对有关知识产权的权属进行民事判断,此类案件的专业性导致公安机在侦查上的困难,适用先民后解决,不仅能够减少不必要的程序,而且有利于实现诉讼效益的大化。二是确权案件,如财产权和股权引起的民交叉案件中,事审判首先必须对侵犯对象的权属进行民事确认,才能视归属情况确定行为人在事上是否构成犯罪以及是否启动事诉讼程序。此类案件中对民事部分的审理结果将直接影响事判决的认定,否则可能因为案件事实的不清造成冤假错案。宁波哪里可以咨询离婚律师。
兰某某殴打公交车司机案。2017年3月2日19时许,被告人兰某某和朋友孙某某酒后乘坐28路公交车。当车行驶至某区某加油站附近时,驾驶员王某某要求二人停止喧哗打闹,兰某某不听劝阻,并挥拳击打王某某面部,致使被害人王某某无法把握车辆行驶方向,紧急在行车道制动停车,被告人兰某某又多次击打王某某面部后跳车窗逃跑。辽宁省大连市甘井子区一审认为,被告人兰某某殴打行进途中的公交车驾驶员的行为,危及了不特定多数人的生命、财产,危害了公共安全,但尚未造成严重后果,其行为已构成以危险方法危害公共安全罪,遂依法判处有期徒三年六个月。
问题38:关于和解、赔偿等量情节的几个问题。对和解、赔偿、退赔等量证据的举证质证与审查。实践中,进入审判阶段经常出现和解、退赔、赔偿等情形,对和解、退赔、赔偿的证据,属于酌定量情节的证据,原则上要经过庭审举证质证才能作为量证据。如果庭审后又出现了上述情形,为提高诉讼效率,可以不再针对赔偿等事实开庭审理,但应通知检察公诉部门,并将赔偿、和解等相关证据材料移交,听取公诉部门的意见。检察公诉部门应当进行核实,并及时反馈意见。如果既没有开庭审理,又没有移送材料征求意见,检察应当提出纠正审理违法的意见。
民交叉案件概念及类型如何界定?事案件和民事案件是两类性质截然不同的案件,在一般的情况下,它们互相独立并适用不同的法律程序予以解决。然而,随着市场经济的发展,这类案件日益增多,由于在理论研究和司法实践中,对于民交叉案件都没有一个统一的认识和界定,因而对于这类案件如何处理成为困扰公安司法的难题。关于民交叉案件的定义,主要有以下几种看法:有人认为民交叉案件是指既涉及事法律关系,又涉及民事法律关系,且相互之间存在交叉、牵连、影响的案件。宁波哪里可以咨询离婚律师。
问题14:公诉案件在二审程序及再审程序中能否撤回起诉?《检察院事诉讼规则》规定,检察撤回起诉的时间限于判决宣告之前,此处的判决宣告应理解为一审程序中。在第二审程序及再审程序中,由于已经对检察起诉事实及指控罪名作出了判决,因此在上述程序中检察不得再撤回起诉。但对于第二审程序案件以及按照第二审程序审理的再审案件,如果撤销原判,发回一审重审的,检察在重新审理的一审程序中可以撤回起诉。
【案情简述】四川某矿山建设有限公司(简称建设公司)通过中间人认识中铁某局集团第二工程有限公司(简称中铁某局二公司)的总经理助理、项目经理、昆明分公司负责人李某某,李某某促成建设公司与中铁某局二公司签订了建设工程施工合同,合同约定:中铁某局二公司将昆楚高速公路项目海子营2号隧道工程交由建设公司施工。合同签订后,建设公司随即将1800万元履约*金汇入合同约定的中铁某局二公司昆明分公司账户,隧道工程却迟迟不能开工。
该说认为应当将整个合同过程划分为不同阶段,在不同阶段用不同标准进行考量,综合分析,得出结论。笔者认为,上述四种观点均有可取之处,综合上述观点,在司法实践中准确认定非法占有目的可以从以下七个方面逐一考察:考察行为人在签约时有无履行合同的能力。行为人在签订合同时是否具备履行合同的能力虽然不是区分合同诈罪与非罪的标准,但是也不能否认考察行为人在签订合同时有无履行合同的能力对终认定行为人是否具有非法占有目的有着重要的意义。如果行为人明知自己没有履行合同的能力而与他人签订合同,在占有对方财物后也不积极创造条件以促成合同的顺利履行的,应当认定其具有非法占有目的。需要特别注意的是,对行为人履行合同能力的审查应该是实质意义上的审查,即不仅要看过程更要关注结果。如果被告人虽不具备履行合同的能力,但是为合同提供了基本等价的财产,这在实质上也是一种履行合同能力,在司法实践中需要特别关注。
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