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  • 2020-12-28 14:40
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可能判处管制、拘役或者独立适用附加的;可能判处有期徒以上罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;患有严重、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。从规定可以看出,其范围涵盖了除可能无期徒、死外的所有犯罪,而“不致发生社会危险性”又是几乎任何一个案件都可以套用的。

民间借贷纠纷中,审理时发现借贷行为或借贷主体涉嫌犯罪或者当事人主张涉嫌犯罪的案件如何处理,各地有不同认识和做法。民交叉问题也因此成为目前困扰司法实践的一个难点问题。这主要根源于对“先后民”的理解不一,事追赃、退赔程序与民事诉讼关系的理解不一,并终表现为程序处理上存在驳回起诉(不予受理)、中止诉讼及民并行审理等不同方式,借贷合同及相关从合同的效力认定上存在有效、无效、可撤销等不同的处理结果。宁波离婚律师排行榜。

事和解中民间纠纷的界定。从上面的论述可以看出事和解中的民间纠纷涉及到民事和事两个领域,具有其本身的特殊性,因此,相关事实必须符合如下四个要件,才能够使法第四、五章规定的故意犯罪成为符合事和解中属于因民间纠纷引起的事案件。性质的民间性。民间性是事和解中民间纠纷的首要属性。从我国法制发展传统看,民间非严格意义上的法律术语,其是指:“与相对的,在公众日常生活交往中所体现出的诸如面子、人情、关系、缘分、家庭、组织等特性,且符合我国大众文化传统认识的社会主体间的关系。”[4]因此,基于当事人双方自愿而开展的事和解,其前置条件的民间纠纷必须符合公众对一般民间概念的认识,这种认识产生的基础是民众在民间生活中形成的为多数人所认可的且具有非法律约束力的习惯,且这种“习惯是人们行为的一种范式,人们以相互认同的习惯为基础,从而安排互相的关系”。[5]所以,从民间的概念可以看出民间纠纷系发生在平等的公民之间,是公民之间在日常的生活、生产过程中,因财产、人身等问题引发的纠纷,既包括常见的或者多发的民间矛盾激化,也包括偶发性矛盾引发。同时,基于大众对民间的理解,修正后诉法中民间纠纷也必须同时符合,当事人间因某种事实联系时而发生的纠纷,这种事实联系包括血缘上的联系、地域上的联系、生活上的联系等,从而为民间纠纷设置一个合理的限制,以确保其不被泛化理解。此外,民间性也要求民间纠纷的社会影响力较小,社会危害性不大,即该民间纠纷在一般情况下不易激化上升引发事案件。所以,不符合上述民间性要求的纠纷引发的事案件则不能被纳入故意犯罪案件事和解的范畴。

笔者认为,对该种行为,不宜作为非法经营犯罪处理,理由如下:即使个人或单位以自有资金向不特定的社会公众经常性地发放的行为属于非法金融活动,但从《法》第225条的修正过程及高检察院、公安部的立案标准看,都没有将“从事非法金融业务活动”情形纳入非法经营罪的范畴。对此种民间行为追究事责任将导致与法关于高利转贷罪法定规定上的矛盾。高利转贷滥用了银行的信任,增加了银行的风险。以自有资金发放,所存在的风险仅在于行为人自己的资金可能无法收回,前者的社会危害性明显大于后者。而高利转贷罪的法定高是有期徒七年,非法经营罪的法定高是有期徒十五年,将以自有资金发放行为以非法经营罪处理,必然会导致轻罪重,重罪轻,与法罪责相一致的原则相悖。该类情形的大量出现,与管理的监管不力有一定关系,如果把此种情形当成犯罪处理,会使管理更加放松管理。个人或单位以自有资金向不特定的社会公众经常性地发放的行为应作为行政违法行为处理。此类借款一般笔数多,累计金额大,多个借贷行为持续时间较长,客观上已形成一种非法金融业务活动。2002年银行发布的《关于取缔及打击行为的通知》对此有明确规定,该行为属行政违法行为,应给予行政处罚。宁波离婚律师排行榜。

问题25:关于烟草制品应明确的几个问题。对无照销售假烟从一重罪处断的理解与适用。无照销售假烟的行为可能会同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪,应依照处罚较重的规定定罪处罚。比较法定时,应结合具体犯罪行为应适用的法定幅度作比较。例如,无照销售假烟,销售金额5万元,以销售伪劣产品罪定罪,法定高2年有期徒;以销售假冒注册商标的商品罪定罪,法定高3年有期徒;而以非法经营罪定罪,法定高为5年有期徒。显然,以非法经营罪定罪处罚,更符合从一重处断的规定。再如,无照销售假烟,销售金额200万元,以销售伪劣产品罪定罪,法定高无期徒;以销售假冒注册商标的商品罪定罪,法定高7年有期徒;以非法经营罪定罪,法定高15年有期徒。可见,以销售伪劣产品罪定罪处罚,更符合从一重处断的规定。

第2条列举了多种具体行为的方式,如不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的,以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的;以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的;以代种植(养殖)、租种植(养殖)、联合种植(养殖)等方式非法吸收资金的等十余种。此司法解释进一步明确了非法吸收公众存款的非法性、公开性、利诱性和社会性四个特征,其中公开性和社会性是其根本特征。

问题33:谎称借用手机趁机逃离现场的行为,以及使用调包的手段获取财物的行为如何定性?区分与诈犯罪的关键在于取财的手段。如果行为人实施欺诈行为的目的是为创造条件,或者为进行掩饰的,应认定为罪。如果行为人实施欺诈行为的目的是为了使被害人陷入错误认识而交付财产,则应认定为诈犯罪。行为人虽然实施了某种欺行为,但内容不是使对方作出财产处分的行为,则不属于诈罪中的欺行为。宁波离婚律师排行榜。

综上,本案应当适用《高关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条:“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员,以该单位的名义对外签订经济合同,将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的,除依法追究行为人的事责任外,该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果,依法应当承担民事责任。”以及该司法解释第五条第二款:“行为人私刻单位公章……以签订经济合同的方法进行的犯罪行为,单位有明显过错,且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的,单位对该犯罪行为所造成的经济损失,依法应当承担赔偿责任。”故本案不应受李某某涉嫌公司事案件的影响,应当继续审理。

修改后的条文百七十八条、一百七十九条、一百八十四条,主要是对公安立案的规定:该条是本次修法的重点和亮点,具体来说:修改后的条文百七十八条较之原来的法条,新增了"决定不予立案后又发现新的事实或者证据,或者发现原认定事实错误,需要追究事责任的,应当及时立案处理",新增的法条内容,解决了公安出具不予立案决定后无法重新启动事立案的问题,以往一旦公安出具了不予立案,即便有了新的事实和证据,公安也很难再次启动立案,需要被害人申请检察院立案监督,或是事复议复核,一方面造成了司法资源的浪费,另一方面公安错误出具不予立案,相关办案人员也难免被追究责任,新的条文规定只要是发现新的事实或者证据,或者发现原认定事实错误,公安可以及时立案,有效解决了公安内部纠错机制的问题。

可见,事和解制度的适用范围仍然是轻微事案件。但实践中对于如何确定“可能判处三年有期徒以下罚的”范围,(过失犯罪情况类似)认识上存在分歧,有认为这是“法定三年以下的情形”,有认为这是“宣告三年以下的情形”,多数意见认为此处的“可能判处期”不等于“终宣判”,这是宣告的规定。笔者业赞同这种观点,一般认为“宣告三年以下的情形”基本都属于轻微事案件,如果以“法定三年以下的情形”,则大大限制了事和解的适用范围,不利于充分发挥事和解制度的作用。既然是“宣告三年以下的情形”,那么在实务中就存在适用“可能判处三年以上的情形”,即对于“可能判处三年以上罚的”,如果判处三年,那么也可以适用事和解程序。

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