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问题19:法第77条第1款规定的发现漏罪撤销缓数罪并罚的规定如何理解?首先,漏罪是缓判决宣告以前没有发现的罪,由于没有发现导致没有处罚,至于该罪与缓判决所宣判的罪实施时间的前后没有影响;其次,漏罪必须是在缓考验期内发现的才能撤销缓,进行数罪并罚。如果是缓考验期满后才发现漏罪,则只能对该漏罪单独处理。
正是因为量建议在结构上的转变,其能也发生了转变。一是凸显了认罪认罚从宽制度的权力制衡效果。不仅让检察的客观公正属性得以强化,也制约了法官的量权,被告人在量公正上将获得更大的保障。二是以新的方式联结了起诉与审判。在认罪认罚语境中,审查起诉的重心将放在如何提出量建议上,基于检察官客观义务,在与嫌疑人协商量从宽之前,必须查明、固定整个案件的量情节,进而给出一个相对确定的量建议,审判阶段也是以量建议所生成的量程序展开。所以,量建议改变了过去检察以定罪请求为联结枢纽的格局,法官是否采纳与变更量建议成为认罪认罚从宽制度的关键之一。宁波离婚律师咨询。
问题9:行为人具有两个以上可以减轻处罚的法定量情节时,能否减轻两个以上量幅度进行量?2011年《法修正案(八)》对法第六十三条进行了修订,增加了“本法规定有数个量幅度的,应当在法定量幅度的下一个量幅度内判处罚”。实践中,检法对该条规定有不同认识。检察认为,行为人无论有几个减轻处罚情节均只能在下一个量幅度量。认为,如果行为人具有减轻或者免除处罚情节,或者有两个以上减轻处罚情节,可以不受此限。
,民事违约与事犯罪的逻辑关系。在民法中,违约行为导致的民事责任就是违约责任,违约责任是指合同当事人违反合同规定的义务而应当承担的责任。315在违约的情况下,如果民事不法导致违约,就是民事违约,行为人应当承担民事责任。如果是事犯罪导致违约,就是事违约,事违约就构成犯罪。民事违约未必事违约,而事违约则必然民事违约。在只是民事违约而并不构成事犯罪的情况下,严格来说,民事不法与事犯罪之间并不存在重合。因此,只要正确地认定民事违约或者事犯罪就可以把两者区分开来。问题在于,在司法实践中,这种民事违约和事犯罪往往纠缠在一起,它们之间的界限并不容易区分。因此,这种民事违约和事犯罪纠缠的情形也属于民交叉的范畴。例如,将代为保管的他人财物据为己有,这是民事违约,如果拒不返还,数额较大,就可能构成侵占罪。因此,民事违约和事犯罪本来是分属于民事和事两个领域,而在我国司法实践中两者却十分容易相混淆,因此需要加以研究。宁波离婚律师咨询。
问题13:非法吸收公众存款案中集资参与人的诉讼地位应如何认定?非法吸收公众存款侵犯的客体是的金融管理秩序,集资参与与非法吸收公众存款行为,性质上属于参与法律禁止的破坏市场经济秩序的行为,其行为本身具有不正当性。因此,集资参与人在诉讼地位上不宜认定为被害人,在诉讼活动中具有证人身份。根据《高、高检察院、公安部关于办理非法集资事案件适用法律若干问题的意见》的规定,应依法保护他们的财产权益。查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照比例返还。查起诉阶段不宜过多接触案中的被集资人,也可以以书面意见代替接待,起诉书描述时不宜将每个被集资人的数额标准清楚,可以写成总数额,以避免民有别所带来的问题。
可能判处管制、拘役或者独立适用附加的;可能判处有期徒以上罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;患有严重、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。从规定可以看出,其范围涵盖了除可能无期徒、死外的所有犯罪,而“不致发生社会危险性”又是几乎任何一个案件都可以套用的。
证据的认定与调取。第18条我个人认为对实务界有积极的促进作用,便利了人在举证难的情况下又有一个渠道可以搜集调取证据。但对第二款“可能影响正在进行的事诉讼程序的除外”建议做进一步明确。这个条款如果不做明确的澄清,实践中可能会由于大家理解不一致,操作上会有一些变形。我认为“可能影响正在进行的事诉讼程序”,这个只是针对侦查阶段,因为公安还没有完全将证据固定,程序上不允许委托律师阅卷,到了起诉环节就不存在这个问题了,这一点上司法解释是否可以进一步明确,将调查收集证据的例外情形限定在侦查程序。宁波离婚律师咨询。
事实务办案中疑难问题解答:问题1:预谋以名义进入出租房,在后实施抢劫的,能否认定为“入户抢劫”?根据高《关于审理抢劫、抢夺事案件适用法律若干问题的意见》的规定,“户”的特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面,前者为能特征,后者为场所特征。在具体案件中,有时一个与外界相对隔离的房屋所具有的能特征在不同时间段是不同的,因此能否认定为“户”,应结合实施抢劫行为时房屋所承载的实际能进行分析判断。在从事*行为时,该房屋实际承载的能为*牟利的场所,而非生活居住能,不属于司法解释中的“户”,不应认定为“入户抢劫”。同理,对进入开设进行的住户抢劫,由于户的实际能承载的是非法活动场所,因此也不能认定为入户抢劫。
对于犯罪嫌疑人无罪处理(不起诉)。根据我国《事诉讼法》第290条的规定,犯罪嫌疑人取得被害人谅解,达成和解协议的,对于犯罪情节轻微,不需要判处罚的,检察可以作出不起诉决定。检察不起诉决定的前提是犯罪情节轻微,如何理解“犯罪情节轻微”,我们认为结合事和解适用范围的规定,事和解案件中的“犯罪情节轻微”,指的是基本犯罪,也就是仅仅属于入罪范围的案件,如犯诈罪中,诈数额较大,处三年以下有期徒、拘役或者管制的;故意伤害罪中,故意伤害他人身体,处三年以下有期徒、拘役或者管制的。
我国《法》第192条规定,以非法占有为目的,使用诈方法非法集资,数额较大的,处5年以下有期徒或者拘役,并处2万元以上20万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处5年以上10年以下有期徒,并处5万元以上50万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处10年以上有期徒或者无期徒,并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产。2010年高颁布的《关于审理非法集资事案件具体应用法律若干问题的解释》中,第4条规定以非法占有为目的,使用诈方法实施本解释第2条规定所列行为的,应当依照《法》第192条的规定,以集资诈罪定罪处罚。可以看出,集资诈罪以行为人非法占有集资款为目的,非法占有目的是认定该罪的一个核心要件,也是区别集资诈与非法吸收公众存款罪的关键。
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